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　　近日，徐伟、何顺琪律师代理的某直播平台开设赌场案件，经过律师辩护，被告人的主犯认定改为从犯，获得从宽处理，法院一审判决被告人二年有期徒刑，较位列其后的其他被告人还要少八个月刑期

　　当事人张某系某公司的语音直播软件的运营总监，开发了直播间内的射幸游戏，该射幸游戏被鉴定为“赌博游戏”，涉案游戏金额近3亿。办案机关认为该直播软件组织他人开设赌场，因此张某及公司其他员工均因涉嫌开设赌场被刑事拘留。

　　律师在近期办理的直播开设赌场案件较多，总体来讲并非有射幸游戏就等同于赌博，本案律师经研究认为该公司并不构成犯罪，因此自始至终均坚持做无罪辩护。

　　无罪理由主要有：第一，该案缺乏开设赌场罪要求的组织性、控制性，无直接证据证明平台有组织“套现”行为和主观故意；第二，本案有大量相反证据证明平台严格履行了监管义务，对于私下交易的行为并没有视而不见或放任不管；第三，张某对于是否有涉嫌开设赌场的行为仅有可能性认识，而非确定性认识，任职期间已履行监管义务，难以构成开设赌场罪。

　　检察机关则坚持认为张某等人已经构成开设赌场，并且由于金额过大，没有判处缓刑的可能，对于张某在本案中的作用，应当作为主犯来认定。在多次交涉后，检察机关对其改认定从犯，量刑先由5年以上调整至5年以下，随后又将刑期调整至2年半至3年，最终将刑期再次调整至2年。

　　本案全部被告人已做认罪认罚，庭审期间律师坚持无罪辩护，明确表达本案的立案动机及证据均存在问题。但遗憾的是法院并未采纳律师意见，也未对张某的刑期作进一步的调整，虽然本案经过律师辩护，张某刑期已经多次进行了调整，但是存在的根本问题未能得到纠正，给本案留下了遗憾。

　　[1]一般情况下，排序靠前量刑更重，本案相反，因此当事人获得了更大幅度的从宽处罚。

　　徐伟，北京市京都律师事务所合伙人，最高检刑事申诉案件律师库律师，山东大学法学院硕士，擅长刑事辩护和刑事风险防范，职务犯罪、经济犯罪、财产犯罪、网络犯罪辩护经验丰富，代理的倒卖文物案曾入选最高检典型案例、代理的无罪案件曾入围“全国十大无罪辩护经典案例”评选、代理的三罪不起诉案件顺利获取国家赔偿、开展刑事风险防范公司全员获释。徐伟律师还是中国刑法学会会员，在个人公众号平台上已发表几十万余字的网络犯罪、经济犯罪研究成果，部分成果同时发表在核心期刊上，出版图书《网络犯罪案例研究》。多次接受央媒采访，就热点刑事案件发表看法。

　　何顺琪，北京市京都律师事务所律师，中国社会科学院大学法学院硕士，专注于知识产权犯罪、网络犯罪及刑事涉财执行领域的研究与实务，已发表知识产权研究成果十万余字，系《网络犯罪案例研究》一书作者，参与该书主要内容的创作。曾参与办理多起刑事案件，多次实现有效辩护，为当事人取得不批捕、不起诉、减轻量刑等结果，也为企业提供刑事风险防范体系建设，具有从刑事辩护到企业风控的全链条专业服务能力。